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 藍(lán)色工裝褲、大眼睛、膠囊外型……《神偷奶爸》系列動(dòng)畫電影中的“小黃人”很受觀眾的喜愛，近期，“小黃人”卻卷入了一起著作權(quán)糾紛。近日，江蘇省高級(jí)人民法院（下稱江蘇高院）對(duì)環(huán)球影畫（上海）商貿(mào)公司（下稱環(huán)球影畫公司）訴滄州千尺雪食品有限公司（下稱千尺雪公司）等6家被告侵犯美術(shù)作品著作權(quán)案作出終審判決，駁回上訴，維持原判。根據(jù)原判，6家被告賠償原告510萬(wàn)元。

　　值得關(guān)注的是，原告在該案立案同時(shí)向法院申請(qǐng)了訴中禁令，以防“小黃人”盜版規(guī)模的進(jìn)一步擴(kuò)大，確保正版衍生產(chǎn)品的開發(fā)銷售市場(chǎng)。在北京韜安律師事務(wù)所律師李景健看來(lái)，訴訟禁令是一種行為保全措施，能有效防止侵權(quán)損失的擴(kuò)大，在權(quán)利人維權(quán)中發(fā)揮了積極作用，但現(xiàn)實(shí)中也存在著禁令提起難度大等問題，有待完善。

　　“小黃人”引糾紛

　　環(huán)球公司是全球知名的電視電影制片公司。2010年開始，環(huán)球公司制作《神偷奶爸》系列動(dòng)畫電影，推出了多個(gè)“小黃人”卡通形象，受到各國(guó)影迷青睞。

　　在我國(guó)，環(huán)球公司于2017年對(duì)“小黃人”卡通形象的美術(shù)作品進(jìn)行了著作權(quán)登記。環(huán)球影畫公司經(jīng)環(huán)球公司授權(quán)，在中國(guó)非獨(dú)占性使用上述著作權(quán)等權(quán)利。環(huán)球影畫公司認(rèn)為，千尺雪公司、景寶江、景樹松、旺仔飲料（廣州）集團(tuán)有限公司（下稱旺仔公司）、廣東泰牛維他命飲料有限公司（下稱泰牛公司）未經(jīng)授權(quán)，大量生產(chǎn)、銷售外觀印有“小黃人”卡通形象的飲品，無(wú)錫味能食品有限公司（下稱味能公司）在線上線下銷售上述印有“小黃人”卡通形象的乳制品，侵犯了“小黃人”美術(shù)作品著作權(quán)，故訴至法院，請(qǐng)求判令6被告停止侵權(quán)，賠償510萬(wàn)元。

　　千尺雪公司、景寶江、景樹松（二人均為千尺雪公司股東）辯稱，“小黃人”缺乏獨(dú)創(chuàng)性，環(huán)球影畫公司不享有其著作權(quán)，被訴侵權(quán)產(chǎn)品與環(huán)球影畫公司作品存在較大區(qū)別，不構(gòu)成相同或近似。旺仔公司、泰牛公司共同辯稱，作為被訴產(chǎn)品的商標(biāo)授權(quán)方，二者并未實(shí)施任何使用、復(fù)制涉案“小黃人”作品的被訴侵權(quán)行為。味能公司辯稱，該公司是被訴侵權(quán)產(chǎn)品的銷售者，具有合法來(lái)源，并無(wú)侵權(quán)故意，不應(yīng)該承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　一審法院蘇州市中級(jí)人民法院（下稱蘇州中院）經(jīng)審理認(rèn)為，環(huán)球影畫公司所主張保護(hù)的“小黃人”卡通形象呆萌可愛，具有獨(dú)創(chuàng)性，構(gòu)成著作權(quán)法所保護(hù)的作品。涉案5款被訴侵權(quán)產(chǎn)品使用的被訴侵權(quán)形象與涉案美術(shù)作品相比雖然有局部微小差別改動(dòng)，但包含了涉案美術(shù)作品“小黃人”卡通形象的眾多主要獨(dú)創(chuàng)性特征，可以認(rèn)定構(gòu)成實(shí)質(zhì)性相似。

　　千尺雪公司在被訴侵權(quán)產(chǎn)品上使用涉案美術(shù)作品，制造、銷售、宣傳及推廣被訴侵權(quán)產(chǎn)品，侵犯了涉案作品的復(fù)制權(quán)和發(fā)行權(quán)。千尺雪公司的主要產(chǎn)品“旺仔鈣鐵鋅益小瓶”“貴益多”“眼鏡人”產(chǎn)品均使用了商標(biāo)權(quán)人為泰牛公司的商標(biāo)。旺仔公司、泰牛公司與千尺雪公司具有密切的利益合作關(guān)系，構(gòu)成共同侵權(quán)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶侵權(quán)責(zé)任。味能公司在淘寶網(wǎng)、阿里巴巴1688網(wǎng)站及線下實(shí)體店鋪銷售被訴侵權(quán)產(chǎn)品，應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。

　　在賠償額方面，法院認(rèn)為，“小黃人”卡通形象具有極高知名度，千尺雪公司侵權(quán)情節(jié)嚴(yán)重，侵權(quán)故意明顯，侵權(quán)規(guī)模極大，屬于惡意侵權(quán)，故案件適用懲罰性賠償。綜上，法院作出了上述判決。

　　千尺雪公司、景寶江、景樹松、旺仔公司、泰牛公司等不服一審判決提出上訴。江蘇高院經(jīng)審理判決，駁回上訴，維持原判。江蘇高院同時(shí)指出，一審判決認(rèn)為該案適用懲罰性賠償不當(dāng)，江蘇高院予以糾正。

　　訴訟禁令來(lái)止損

　　值得一提的是，該案引入了訴中禁令。蘇州中院在舉行聽證后，頒發(fā)禁令裁定，責(zé)令該案6家被告立即停止生產(chǎn)或銷售侵犯“小黃人”卡通形象著作權(quán)的侵權(quán)乳制品，千尺雪公司立即停止使用“小黃人”卡通形象進(jìn)行宣傳和推廣的行為，直至該案終審法律文書發(fā)生法律效力時(shí)為止。

　　頒發(fā)禁令以法院正式確認(rèn)侵權(quán)成立為前提。而訴前禁令、訴中禁令是在法院確認(rèn)侵權(quán)成立之前頒發(fā)的，是為了防止侵權(quán)及其造成的損害進(jìn)一步擴(kuò)大、以及發(fā)生其他不可挽回的損失而采取的臨時(shí)措施，所以也叫臨時(shí)禁令。

　　“頒發(fā)臨時(shí)禁令應(yīng)以侵權(quán)成立有較大概然為前提，同時(shí)也要考慮其他方面可能造成的損害，包括對(duì)公共利益的損害。”華東政法大學(xué)教授龍文懋在接受中國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)報(bào)記者采訪時(shí)強(qiáng)調(diào)，臨時(shí)禁令屬于行為保全，為防止誤判、給被訴侵權(quán)一方造成不必要的損失，也可以在頒發(fā)臨時(shí)禁令的時(shí)候要求請(qǐng)求人就請(qǐng)求的事項(xiàng)提供擔(dān)保。

　　雖然我國(guó)法律規(guī)定和相關(guān)司法解釋對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)行為保全的指引逐漸完善，但在司法實(shí)踐中仍然面臨一些困境。李景健介紹，整體而言目前訴訟禁令適用比例不高，提起難度較大，且不同法院、法官的審查標(biāo)準(zhǔn)存在一定差異，“勝訴可能性”“難以彌補(bǔ)的損害”等判斷尚未形成客觀標(biāo)準(zhǔn)。同時(shí)，實(shí)踐中存在一些被告對(duì)禁令不予執(zhí)行的情況，而法院并未要求強(qiáng)制執(zhí)行或提出處罰措施，僅在酌定賠償金額中進(jìn)行考慮。

　　此外，司法實(shí)踐中對(duì)于申請(qǐng)行為保全錯(cuò)誤損害賠償?shù)呢?zé)任承擔(dān)存在爭(zhēng)議。民事訴訟法第一百零五條規(guī)定，申請(qǐng)有錯(cuò)誤的，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)賠償被申請(qǐng)人因保全所遭受的損失。在《最高人民法院關(guān)于審查知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛行為保全案件適用法律若干問題的規(guī)定》中，雖然明確了申請(qǐng)人未依法及時(shí)提起訴訟或仲裁、申請(qǐng)人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)被無(wú)效、生效裁判認(rèn)定不構(gòu)成侵權(quán)或不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)等，屬于“申請(qǐng)錯(cuò)誤”，但并未進(jìn)一步明確損害如何計(jì)算和承擔(dān)的問題。

　　“行為保全制度是知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)的重要環(huán)節(jié)，但相關(guān)配套的提起程序、審查標(biāo)準(zhǔn)、執(zhí)行力度、損害賠償方式等方面仍然不夠完善，還有待司法實(shí)踐的不斷探索和司法經(jīng)驗(yàn)的不斷總結(jié)，從而更好地發(fā)揮知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度在促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展和提高國(guó)家核心競(jìng)爭(zhēng)力中的重要作用。”李景健表示。

　　作者：侯偉，責(zé)任編輯：呂可珂，編輯：曹雅暉，審校：崔靜思、蔡瑩

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